主題名稱對專利法第二十六條第三款判定的影響---以化學發(fā)明行政案件為例
一、法條解讀
專利法第二十六條第三款的規(guī)定：說明書應當對發(fā)明或者實用新型作出清楚、完整的說明，以所屬技術領域的技術人員能夠?qū)崿F(xiàn)為準。
根據(jù)專利法、專利法實施細則以及審查指南等著作對專利法第二十六條第三款的解釋以及對于專利法第二十六條第三款的一貫理解，專利法第二十六條第三款是對說明書內(nèi)容應當公開充分的要求。從法條上來看，很難想象將第二十六條第三款與主題名稱聯(lián)系在一起。
談到主題名稱，容易想到的往往是主題名稱對保護范圍的限制，如主題名稱中加入了領域、用途、功能以及參數(shù)等不恰當?shù)南薅?，導致了權利要求的保護范圍急劇縮小。
然而，主題名稱的重要性遠遠不止于此。或者說，主題名稱的重要性一直在被忽略。以下通過最高人民法院知識產(chǎn)權法庭發(fā)布的指導案例，即(2014)行提字第8號發(fā)明專利權無效行政糾紛案（全文鏈接http://ipc.court.gov.cn/zh-cn/news/view-33.html）進行說明。
二、案例解析
（2014）行提字第8號發(fā)明專利權無效行政糾紛案經(jīng)過了一審、二審和再審，產(chǎn)生了較大的影響。其涉案專利為：1996年7月8日，沃尼爾·朗伯公司申請的名稱為“結晶[R-(R*，R*)]-2-（4-氟苯基）-β，δ-二羥基-5-（1-甲基乙基）-3-苯基-4-[（苯氨基）羰基]-1H-吡咯-1-庚酸半鈣鹽”發(fā)明專利（即本專利），2002年7月10日獲得授權，專利號為96195564.3。
最高人民法院審理后認為“如果一個發(fā)明的技術方案本身都無法實現(xiàn)，顯然已經(jīng)不符合專利法第二十六條第三款的規(guī)定，這時候再考慮發(fā)明要解決的技術問題已經(jīng)沒有實際意義。” 因此，本案的焦點集中在：能否通過實驗證據(jù)證明權利要求的技術方案可以實現(xiàn)。
涉案專利的權利要求書中公開了如下權利要求1的技術方案：
1、含1-8摩爾水的Ⅰ型結晶阿托伐他汀水合物，其特征在于，有以下研磨2分鐘后測量的根據(jù)2θ、d-面間距和大于20％的相對強度表示的X-射線粉末衍射圖，使用Cukα射線測量：
我們可以注意到權利要求1的主題名稱中包含了“1-8摩爾水”和“Ⅰ型結晶”這樣的限定詞?？梢灶A見的，能否通過實驗證據(jù)證明權利要求1的技術方案可以實現(xiàn)，便圍繞著能否得到含有“1-8摩爾水”和“Ⅰ型結晶”的阿托伐他汀水合物展開。
最高人民法院最后審理后認為：
1.本專利請求保護的Ⅰ型結晶阿托伐他汀水合物中的水含量是該產(chǎn)品發(fā)明的組成部分和結構特征，說明書中應該有定性或者定量的數(shù)據(jù)使本領域技術人員相信本專利請求保護的Ⅰ型結晶阿托伐他汀水合物中確實含有1到8摩爾水，優(yōu)選3摩爾水。也就是說含水量的確認作為證明本專利產(chǎn)品實際存在狀態(tài)的證據(jù)，屬于本專利產(chǎn)品確認中必不可少的重要內(nèi)容。沃尼爾·朗伯公司認可本專利說明書中未測定得到的Ⅰ型結晶阿托伐他汀含有多少水，也認可通過本專利說明書公開的圖譜本身不能確定對應的化合物中水的含量，在說明書僅有聲稱性結論的情況下，本領域技術人員無法確認本專利請求保護的Ⅰ型結晶阿托伐他汀水合物確實含有1到8摩爾水，優(yōu)選3摩爾水。
2.本專利說明書中僅是聲稱本專利中無水形式和水合形式是等價的，但Ⅰ型結晶阿托伐他汀水合物中的水到底屬于“水不占位，不影響晶體的XPRD”的物質(zhì)，還是屬于“水會占位，會影響晶體的XPRD”的物質(zhì)，沃尼爾·朗伯公司并沒有證據(jù)證明。退一步而言，即使如沃尼爾·朗伯公司主張的通道水在水合物中不占位，不影響晶體的XPRD，沃尼爾·朗伯公司也沒有證據(jù)證明本專利權利要求所限定的Ⅰ型結晶阿托伐他汀水合物中的水屬于通道水。
基于此，最高人民法院審理后判定涉案專利不符合專利法第二十六條第三款的規(guī)定。
從專利法第二十六條第三款的規(guī)定本身來看，必須是能夠?qū)崿F(xiàn)技術方案，解決技術問題和產(chǎn)生預期效果三者同時滿足，才符合專利法第二十六條第三款的規(guī)定；但是就本案來說，主題名稱作為技術方案的一部分，其包含了必須要滿足充分公開的限定條件。即本案的主題名稱中“1-8摩爾水”和“Ⅰ型結晶”對于涉案專利是否滿足充分公開產(chǎn)生了至關重要的作用。
“1-8摩爾水”和“Ⅰ型結晶”的限定顯著增加了滿足公開充分要求的難度，即對實驗證據(jù)提出了更高的要求，本案中權利人多次補充了證據(jù)，但是仍然無法改變其公開不充分的缺陷，也佐證了這一點。
縱觀本案，主題名稱無疑成為了關鍵所在。主題名稱作為技術方案不可分割的一部分，其產(chǎn)生的作用遠比我們想象中的要重要的多；在滿足其它授權條件的前提下，如若本案的主題名稱中未限定“1-8摩爾水”或“Ⅰ型結晶”，那么，對于滿足公開充分的要求就會大大降低。
綜上所述，主題名稱作為技術方案的一部分，不只要考慮其對于保護范圍的影響，還要考慮其對于公開充分的影響；而對于化學發(fā)明專利案件，還需要注意主題名稱與實驗證據(jù)的對應。
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