微信朋友圈發(fā)布的信息是否構(gòu)成現(xiàn)有技術(shù)或現(xiàn)有設(shè)計(jì)的判斷
——(2023)最高法知行終1229號(hào)
近日，最高人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)法庭審結(jié)一起外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)無(wú)效行政糾紛上訴案，涉及微信朋友圈發(fā)布的信息構(gòu)成現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計(jì)的判斷標(biāo)準(zhǔn)、考量因素及舉證責(zé)任等法律適用問(wèn)題。
本案涉及名稱為“沙發(fā)(6832)”的外觀設(shè)計(jì)專利(以下簡(jiǎn)稱本專利)，專利權(quán)人為羅某權(quán)。富某盈公司就本專利權(quán)提出無(wú)效宣告請(qǐng)求，其證據(jù)1是對(duì)案外人黃某的微信好友“濟(jì)南朱某”朋友圈內(nèi)容進(jìn)行公證的公證書，并主張?jiān)撟C據(jù)可證明“濟(jì)南朱某”朋友圈展示的信息構(gòu)成本專利申請(qǐng)日前現(xiàn)有設(shè)計(jì)。國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局針對(duì)富某盈公司的上述無(wú)效宣告請(qǐng)求作出審查決定(以下簡(jiǎn)稱被訴決定)，認(rèn)為證據(jù)1系對(duì)黃某的微信好友“濟(jì)南朱某”朋友圈的內(nèi)容進(jìn)行的公證，黃某與“濟(jì)南朱某”在公證前已互為好友;證據(jù)1展示的微信朋友圈信息中雖有“工廠新款”的文字，再無(wú)其他宣傳推廣產(chǎn)品內(nèi)容，鑒于微信朋友圈信息發(fā)布可以設(shè)置可見(jiàn)范圍，證據(jù)1不足以證明涉案朋友圈信息自其發(fā)布之日起就為非特定公眾所知悉，該微信朋友圈發(fā)布的信息不構(gòu)成本專利的現(xiàn)有設(shè)計(jì)，故決定維持本專利權(quán)有效。
無(wú)效宣告請(qǐng)求人提起行政訴訟后，一審法院認(rèn)為，專利權(quán)人羅某權(quán)既未主張亦未舉證證明涉案微信用戶“濟(jì)南朱某”的微信好友黃某對(duì)“濟(jì)南朱某”微信朋友圈的內(nèi)容具有保密義務(wù)，因此，在該微信好友黃某可以看到涉案微信朋友圈信息的情況下，該信息已處于公開(kāi)的狀態(tài)，無(wú)論該條信息是否被“濟(jì)南朱某”用作銷售推廣目的，均不影響這一認(rèn)定。證據(jù)1構(gòu)成本專利的現(xiàn)有設(shè)計(jì)，故判決撤銷被訴決定。案件上訴后，最高人民法院在對(duì)微信功能設(shè)置、微信朋友圈發(fā)布機(jī)制作出補(bǔ)充查明的基礎(chǔ)上，二審判決：撤銷一審判決，駁回富某盈公司的訴訟請(qǐng)求。
最高人民法院二審認(rèn)為：判斷微信朋友圈發(fā)布的信息是否構(gòu)成現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計(jì)，應(yīng)當(dāng)綜合考慮微信朋友圈信息發(fā)布機(jī)制，發(fā)布者的具體情況，信息的具體內(nèi)容、發(fā)布方式及發(fā)布時(shí)間，該發(fā)布者微信朋友圈的主要用途等因素，以專利申請(qǐng)日前該信息是否已經(jīng)實(shí)際處于不特定公眾能夠獲得的狀態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)作出判斷，而不能僅憑存在能夠獲得的可能性即認(rèn)定構(gòu)成現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計(jì)。
關(guān)于涉案微信朋友圈內(nèi)容是否對(duì)公眾公開(kāi)。首先，根據(jù)證據(jù)1的公證過(guò)程，黃某與“濟(jì)南朱某”在公證前已經(jīng)互為微信好友，證據(jù)1不能證明不特定公眾無(wú)需經(jīng)過(guò)驗(yàn)證就可以直接添加“濟(jì)南朱某”為微信好友。其次，根據(jù)微信朋友圈的發(fā)布機(jī)制，在朋友圈發(fā)布信息時(shí)可以對(duì)該信息的可見(jiàn)范圍進(jìn)行設(shè)置，證據(jù)1不能證明“濟(jì)南朱某”的其他微信好友或者尚未被“濟(jì)南朱某”添加為好友的不特定公眾也能夠看到涉案微信朋友圈內(nèi)容。最后，涉案微信朋友圈中除了有沙發(fā)圖片并配文“工廠新款”外，沒(méi)有商品宣傳、推廣用語(yǔ)或商品價(jià)格、銷售信息，評(píng)論區(qū)亦沒(méi)有任何信息，而且證據(jù)1中除涉案微信朋友圈信息外，“濟(jì)南朱某”在其微信朋友圈發(fā)布的其他信息也未見(jiàn)明顯營(yíng)銷內(nèi)容。綜上，證據(jù)1僅能證明涉案“濟(jì)南朱某”的微信朋友圈內(nèi)容能夠?yàn)辄S某獲得，尚不足以證明涉案微信朋友圈內(nèi)容處于不特定公眾想獲得就能夠獲得的狀態(tài);且證據(jù)1尚不足以證明涉案微信朋友圈以商業(yè)用途為主，故亦不能推定涉案微信朋友圈內(nèi)容對(duì)公眾公開(kāi)。
關(guān)于舉證責(zé)任。考慮朋友圈發(fā)布信息的特點(diǎn)、當(dāng)事人距離證據(jù)的遠(yuǎn)近、舉證難易程度等因素，在無(wú)效宣告請(qǐng)求人未舉證證明微信朋友圈中的信息已經(jīng)處于能夠?yàn)椴惶囟ü娝@得的狀態(tài)，也未證明微信朋友圈以商業(yè)用途為主的情況下，通常不能要求專利權(quán)人提供相反證據(jù)證明該信息未公開(kāi)或者僅針對(duì)特定人公開(kāi)，除非該微信朋友圈的發(fā)布者是專利權(quán)人或與專利權(quán)人有利害關(guān)系的人。
本案中，富某盈公司基于證據(jù)1主張涉案微信朋友圈內(nèi)容構(gòu)成本專利的現(xiàn)有設(shè)計(jì)，理應(yīng)由富某盈公司證明證據(jù)1所記載的涉案微信朋友圈內(nèi)容并非僅黃某能夠獲得，而是自發(fā)布之日起就已經(jīng)實(shí)際處于公眾想獲得就能獲得的狀態(tài)。證據(jù)1不能證明除黃某外，其他不特定公眾能夠獲得涉案微信朋友圈內(nèi)容，也不能證明涉案微信朋友圈以商業(yè)用途為主，且富某盈公司也未證明涉案微信朋友圈的發(fā)布人“濟(jì)南朱某”與專利權(quán)人羅某權(quán)之間存在利害關(guān)系。在此情況下，不應(yīng)要求專利權(quán)人羅某權(quán)舉證證明黃某對(duì)涉案微信朋友圈內(nèi)容具有保密義務(wù)，進(jìn)而要求其證明涉案微信朋友圈內(nèi)容不為公眾所知。
本案二審判決基于微信功能及微信朋友圈發(fā)布機(jī)制的特點(diǎn)，提出了微信朋友圈發(fā)布的信息是否構(gòu)成現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計(jì)的判斷標(biāo)準(zhǔn)及考量因素，有利于厘清無(wú)效宣告請(qǐng)求人和專利權(quán)人的舉證責(zé)任，對(duì)同類案件處理具有一定的參考價(jià)值。
附：
中華人民共和國(guó)最高人民法院
行政判決書
(2023)最高法知行終1229號(hào)
上訴人(一審被告)：國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局。住所地：北京市海淀區(qū)薊門橋西土城路6號(hào)。
法定代表人：申長(zhǎng)雨，該局局長(zhǎng)。
委托訴訟代理人：周芳宇，該局審查員。
委托訴訟代理人：宋泳，該局審查員。
被上訴人(一審原告、無(wú)效宣告請(qǐng)求人)：惠州市富某盈名品家具有限公司。住所地：廣東省惠州市惠陽(yáng)區(qū)。
法定代表人：陳某坤。
委托訴訟代理人：林曉霖，廣東文涵律師事務(wù)所律師。
一審第三人(專利權(quán)人)：羅某權(quán)，女，1977年7月9日出生，漢族，住湖南省邵陽(yáng)市隆回縣。
上訴人國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局與被上訴人惠州市富某盈名品家具有限公司(以下簡(jiǎn)稱富某盈公司)及一審第三人羅某權(quán)外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)無(wú)效行政糾紛一案，涉及專利權(quán)人為羅某權(quán)、名稱為“沙發(fā)(6832)”的外觀設(shè)計(jì)專利(以下簡(jiǎn)稱本專利)。針對(duì)富某盈公司就本專利權(quán)提出的無(wú)效宣告請(qǐng)求，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局作出第52522號(hào)無(wú)效宣告請(qǐng)求審查決定(以下簡(jiǎn)稱被訴決定)，維持本專利權(quán)有效;富某盈公司不服，向北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院(以下簡(jiǎn)稱一審法院)提起訴訟，請(qǐng)求撤銷被訴決定，判令國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局重新作出無(wú)效宣告請(qǐng)求審查決定。一審法院于2023年8月18日作出(2022)京73行初1045號(hào)行政判決，判決撤銷被訴決定并判令國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局重新作出無(wú)效宣告請(qǐng)求審查決定;國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局不服，向本院提起上訴。本院于2023年12月27日立案后，依法組成合議庭，并于2024年9月14日公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案，上訴人國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局的委托訴訟代理人周芳宇、宋泳，被上訴人富某盈公司的委托訴訟代理人林曉霖到庭參加訴訟。一審第三人羅某權(quán)經(jīng)本院傳票傳喚未到庭參加訴訟，不影響本案審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
本案基本事實(shí)如下：
本專利系名稱為“沙發(fā)(6832)”的外觀設(shè)計(jì)專利(一審附件1為本專利附圖)，專利權(quán)人為羅某權(quán)，專利號(hào)為20193038****.6.專利申請(qǐng)日為2019年7月18日，授權(quán)公告日為2020年2月11日。
2021年4月30日，富某盈公司請(qǐng)求國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局宣告本專利權(quán)全部無(wú)效。主要理由為：本專利不符合2008年修正的《中華人民共和國(guó)專利法》(以下簡(jiǎn)稱專利法)第二十三條第一款的規(guī)定。
富某盈公司提供了證據(jù)1：(2021)粵惠惠陽(yáng)第904號(hào)公證書(以下簡(jiǎn)稱第904號(hào)公證書)。該公證書對(duì)微信賬號(hào)“1363150****”的好友“濟(jì)南朱某”的朋友圈內(nèi)容進(jìn)行了公證。第904號(hào)公證書顯示，“濟(jì)南朱某”在2019年7月10日發(fā)布了一條微信朋友圈(以下簡(jiǎn)稱涉案微信朋友圈)，顯示有沙發(fā)圖片(見(jiàn)一審附件2)，配文“工廠新款”。
2021年10月21日，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局作出被訴決定認(rèn)為：本案從朋友圈信息途徑來(lái)說(shuō)，公證使用的微信賬號(hào)“1363150****”為委托人黃某所有，通過(guò)在該微信賬號(hào)搜索可找到聯(lián)系人“濟(jì)南朱某”并查看其朋友圈，可見(jiàn)微信賬號(hào)“濟(jì)南朱某”與“1363150********”互為微信好友，不屬于專利法規(guī)定的“任何人”。證據(jù)1僅展示了2019年7月10日“濟(jì)南朱某”發(fā)布的一條微信朋友圈，信息中雖有“工廠新款”的文字，但再無(wú)其他常用于宣傳推廣產(chǎn)品內(nèi)容，該信息下也看不到評(píng)論信息或產(chǎn)品購(gòu)買反饋等內(nèi)容。微信朋友圈是限于特定人群進(jìn)行交流的私人性質(zhì)的社交平臺(tái)，其信息發(fā)布機(jī)制可以設(shè)置為所有朋友可見(jiàn)、選中的朋友可見(jiàn)、選中的朋友不可見(jiàn)、僅自己可見(jiàn)四種狀態(tài)，在證據(jù)1并未顯示存在互動(dòng)的情況下，不能認(rèn)定通過(guò)該微信賬號(hào)發(fā)布的內(nèi)容具有用于銷售、推廣產(chǎn)品的意愿。因此，證據(jù)1的內(nèi)容不足以確定微信賬號(hào)“濟(jì)南朱某”在自己的微信朋友圈發(fā)布的內(nèi)容自其發(fā)布之日起就為非特定公眾所知悉，無(wú)法認(rèn)定其已經(jīng)構(gòu)成專利法意義上的“公開(kāi)”。因此，證據(jù)1的內(nèi)容不能認(rèn)定構(gòu)成本專利的現(xiàn)有設(shè)計(jì)。國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局據(jù)此決定：維持本專利權(quán)有效。
富某盈公司不服，于2022年1月18日向一審法院提起訴訟，請(qǐng)求：撤銷被訴決定，責(zé)令國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局重新作出無(wú)效宣告請(qǐng)求審查決定。事實(shí)和理由：證據(jù)1所公證的微信朋友圈中的很多內(nèi)容均以銷售、推廣為目的，故該朋友圈內(nèi)容應(yīng)被認(rèn)定為處于公眾想知即可獲得的狀態(tài)，構(gòu)成本專利的現(xiàn)有設(shè)計(jì)。本專利與現(xiàn)有設(shè)計(jì)構(gòu)成實(shí)質(zhì)性相似，不符合專利法第二十三條第一款的規(guī)定，被訴決定認(rèn)定有誤。
國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局一審辯稱：被訴決定認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，請(qǐng)求駁回富某盈公司的訴訟請(qǐng)求。
羅某權(quán)一審述稱：被訴決定認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，請(qǐng)求駁回富某盈公司的訴訟請(qǐng)求。
一審法院經(jīng)審理基本認(rèn)定了上述事實(shí)。
一審法院認(rèn)為：對(duì)于現(xiàn)有設(shè)計(jì)的認(rèn)定，其核心在于對(duì)“為公眾所知”的認(rèn)定。就舉證責(zé)任而言，無(wú)效宣告請(qǐng)求人僅需證明該外觀設(shè)計(jì)處于公眾想獲得即可獲得的狀態(tài)即可，至于是否確實(shí)已有公眾獲得該技術(shù)方案，則通常無(wú)需進(jìn)一步舉證證明，而是依據(jù)常理進(jìn)行推定。如果確有證據(jù)證明該內(nèi)容并未被任何人知曉，則該內(nèi)容同樣不構(gòu)成現(xiàn)有設(shè)計(jì)，但此時(shí)舉證責(zé)任已轉(zhuǎn)移至專利權(quán)人。在對(duì)“為公眾所知”的認(rèn)定中，專利法中的“公眾”是從保密義務(wù)角度界定，如果知曉某一設(shè)計(jì)的人并不具有保密義務(wù)，則即使現(xiàn)有證據(jù)可看出只有一人知曉，或者該人與信息披露者具有某種社會(huì)關(guān)系，在不具有保密義務(wù)的情況下，該人的知曉意味著他人具有知曉的可能性，也就是說(shuō)，該內(nèi)容已處于他人想獲得即可獲得的狀態(tài)，該人的知曉仍屬于為“公眾”所知。
本案中，即便涉案微信用戶添加好友需經(jīng)過(guò)驗(yàn)證，但羅某權(quán)既未主張亦未舉證證明涉案微信用戶“濟(jì)南朱某”的微信好友對(duì)該用戶朋友圈內(nèi)的內(nèi)容具有保密義務(wù)，因此，在該微信好友可以看到涉案微信朋友圈信息的情況下，該信息已處于公開(kāi)的狀態(tài)。無(wú)論該條信息是否被該微信用戶用作銷售推廣目的，均不影響這一認(rèn)定。據(jù)此，涉案微信朋友圈內(nèi)容在2019年7月10日已處于公眾想知曉即可知曉的狀態(tài)，在該日期早于本專利申請(qǐng)日的情況下，該內(nèi)容構(gòu)成本專利的現(xiàn)有設(shè)計(jì)，被訴決定相關(guān)認(rèn)定有誤，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局應(yīng)將其與本專利進(jìn)行比對(duì)，對(duì)本專利是否違反專利法第二十三條第一款重新作出認(rèn)定。
綜上所述，一審法院依照《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第七十條第二項(xiàng)之規(guī)定，判決：“一、撤銷被告國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局作出的第52522號(hào)無(wú)效宣告請(qǐng)求審查決定;二、被告國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局重新作出無(wú)效宣告請(qǐng)求審查決定。案件受理費(fèi)一百元，由被告國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局負(fù)擔(dān)。”
國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局不服一審判決，向本院提起上訴，請(qǐng)求：撤銷一審判決，維持被訴決定，駁回富某盈公司的訴訟請(qǐng)求。事實(shí)和理由：(一)微信朋友圈面向的是特定人群，其內(nèi)容僅限于微信好友之間公開(kāi)，且用戶在發(fā)布朋友圈信息時(shí)仍然可以通過(guò)權(quán)限設(shè)置來(lái)限制朋友圈的公開(kāi)范圍。(二)判斷微信朋友圈的公開(kāi)性需要結(jié)合個(gè)案情況進(jìn)行具體分析，只有朋友圈的發(fā)布人主觀上具有公開(kāi)意愿，作為商業(yè)使用，才可能達(dá)到公眾想得知即可得知的狀態(tài)。根據(jù)本案證據(jù)1無(wú)法得出該朋友圈內(nèi)容具有商業(yè)目的。(三)富某盈公司在專利無(wú)效程序中提交的證據(jù)1第904號(hào)公證書的附件二光盤沒(méi)有完整封存，合議組在口頭審理中就此詢問(wèn)富某盈公司，富某盈公司明確回復(fù)沒(méi)有封存完整的光盤，因此，合議組對(duì)該光盤的真實(shí)性不予認(rèn)可，對(duì)該光盤內(nèi)容未予采信。(四)一審法院認(rèn)為羅某權(quán)未證明涉案微信用戶“濟(jì)南朱某”的微信好友對(duì)涉案微信朋友圈內(nèi)容具有保密義務(wù)，羅某權(quán)是否舉證不應(yīng)作為判斷是否公開(kāi)的理由。綜上所述，被訴決定適用法律正確，程序合法，結(jié)論正確，應(yīng)予維持。
富某盈公司辯稱：(一)根據(jù)證據(jù)1第904號(hào)公證書及附件光盤可以看出，涉案微信朋友圈內(nèi)容具有較高的商品推廣銷售意圖，發(fā)布朋友圈是產(chǎn)品推廣的重要途徑，且涉案微信朋友圈沒(méi)有要求微信好友不得傳播的表示，因此構(gòu)成專利法意義上的公開(kāi)。(二)本專利與現(xiàn)有設(shè)計(jì)整體視覺(jué)效果上無(wú)實(shí)質(zhì)性差異，兩者相近似。(三)證據(jù)1第904號(hào)公證書的附件一為照片，附件二為視頻，附件二光盤是公證書不可或缺的一部分，光盤內(nèi)容系經(jīng)過(guò)公證，內(nèi)容真實(shí)，依法應(yīng)予采信。綜上所述，一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，富某盈公司請(qǐng)求法院駁回上訴，維持原判。
羅某權(quán)未作陳述。
本院經(jīng)審理查明：一審法院認(rèn)定的事實(shí)基本屬實(shí)，本院予以確認(rèn)。
本院另查明：
在專利無(wú)效宣告程序中，富某盈公司的全稱原為惠州市富某盈名品家具有限公司，于2023年3月28日變更為惠州市富某盈名品家具有限公司。
證據(jù)1第904號(hào)公證書包括正文、附件一(照片16張共4頁(yè))、附件二(光盤1張)。公證書正文及附件一記載的涉案微信朋友圈內(nèi)容，系廣東省惠州市惠陽(yáng)公證處于2021年4月21日查看黃某的微信賬號(hào)“1363150****”的好友“濟(jì)南朱某”的朋友圈內(nèi)容而制作。附件一中的照片顯示，“濟(jì)南朱某”的微信號(hào)為“w1315619****”，昵稱為“朱某家居連鎖(實(shí)木家具全屋定制)”，“濟(jì)南朱某”系黃某為該微信好友設(shè)置的備注;涉案微信朋友圈內(nèi)容有1人點(diǎn)贊，未顯示有評(píng)論。2021年4月21日查看時(shí)，“濟(jì)南朱某”的朋友圈顯示在最前面的4條發(fā)布內(nèi)容分別是：2021年3月16日發(fā)布的視頻“大哥工地學(xué)習(xí)測(cè)量”;2021年1月29日發(fā)布的視頻“跳得怎么樣?”，兩次發(fā)布信息“各位朋友們，從明天起原號(hào)碼不用，改為新……(后面文字內(nèi)容未顯示)”并分別配圖(圖片為縮小版無(wú)法辨識(shí))。關(guān)于附件二，根據(jù)國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局2021年10月12日的無(wú)效宣告審查程序口頭審理記錄，合議組在口頭審理中詢問(wèn)富某盈公司“公證書原件是否有封存完整的光盤”，富某盈公司代理人回答“沒(méi)有”。
2011年1月微信1.0發(fā)布時(shí)，即支持設(shè)置和修改微信用戶的昵稱功能;此后發(fā)布的微信Android2.1版和微信iOS2.2版，新增好友驗(yàn)證功能，在微信“隱私設(shè)置”中可選擇加為好友時(shí)是否需要經(jīng)過(guò)驗(yàn)證;2012年5月24日發(fā)布的微信Android4.0版和2012年4月19日發(fā)布的微信iOS4.0版，新增朋友圈功能，封面圖片作為朋友圈的一部分相應(yīng)上線。微信用戶的昵稱、微信朋友圈的封面圖片無(wú)需添加好友即可查看，但昵稱、封面圖片可隨時(shí)修改，且在微信用戶個(gè)人信息中不顯示修改歷史。2012年8月21日發(fā)布的微信Android4.2版和2012年7月19日發(fā)布的微信iOS4.2版，新增朋友圈發(fā)圖選擇可見(jiàn)范圍的功能，所發(fā)圖片可以設(shè)置為僅自己可見(jiàn)、對(duì)全部微信好友公開(kāi)、僅對(duì)選中的部分好友公開(kāi)。
本院認(rèn)為：本案為外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)無(wú)效行政糾紛。本專利的申請(qǐng)日在2008年修正的專利法施行日(2009年10月1日)之后，2020年修正的專利法施行日(2021年6月1日)之前，本案應(yīng)適用2008年修正的專利法。本案二審爭(zhēng)議焦點(diǎn)問(wèn)題是：涉案微信朋友圈內(nèi)容是否構(gòu)成現(xiàn)有設(shè)計(jì)。
專利法第二十三條第四款規(guī)定：“本法所稱現(xiàn)有設(shè)計(jì)，是指申請(qǐng)日以前在國(guó)內(nèi)外為公眾所知的設(shè)計(jì)。”根據(jù)該規(guī)定，認(rèn)定構(gòu)成現(xiàn)有設(shè)計(jì)的信息，應(yīng)該在專利申請(qǐng)日以前已經(jīng)實(shí)際處于不特定公眾能夠獲得的狀態(tài)，而非僅存在能夠獲得的可能性。對(duì)于微信朋友圈中發(fā)布的信息是否構(gòu)成現(xiàn)有設(shè)計(jì)，應(yīng)當(dāng)綜合考慮微信朋友圈信息發(fā)布機(jī)制，發(fā)布者的具體情況，信息的具體內(nèi)容、發(fā)布方式及發(fā)布時(shí)間，該發(fā)布者微信朋友圈的主要用途等因素加以判斷。本案中，首先，根據(jù)證據(jù)1的公證過(guò)程，黃某與“濟(jì)南朱某”在公證前已經(jīng)互為微信好友，證據(jù)1不能證明不特定公眾無(wú)需經(jīng)過(guò)驗(yàn)證就可以直接添加“濟(jì)南朱某”為微信好友。其次，根據(jù)微信朋友圈的發(fā)布機(jī)制，在朋友圈發(fā)布信息時(shí)可以對(duì)該信息的可見(jiàn)范圍進(jìn)行設(shè)置，證據(jù)1不能證明“濟(jì)南朱某”的其他微信好友或者尚未被“濟(jì)南朱某”添加為好友的不特定公眾也能夠看到涉案微信朋友圈內(nèi)容。最后，涉案微信朋友圈中除了有沙發(fā)圖片并配文“工廠新款”外，沒(méi)有商品宣傳、推廣用語(yǔ)或商品價(jià)格、銷售信息，評(píng)論區(qū)亦沒(méi)有任何信息，而且證據(jù)1中除涉案微信朋友圈信息外，“濟(jì)南朱某”在其微信朋友圈發(fā)布的其他信息也未見(jiàn)明顯營(yíng)銷內(nèi)容。因此，僅憑“濟(jì)南朱某”的昵稱在2021年4月21日公證時(shí)顯示為“朱某家居連鎖(實(shí)木家具全屋定制)”尚不足以認(rèn)定涉案微信朋友圈主要用作商業(yè)用途。綜上，證據(jù)1僅能證明涉案微信朋友圈內(nèi)容能夠?yàn)辄S某獲得，尚不足以證明涉案微信朋友圈內(nèi)容處于不特定公眾能夠獲得的狀態(tài);且證據(jù)1尚不足以證明涉案微信朋友圈以商業(yè)用途為主，故亦不能推定涉案微信朋友圈內(nèi)容對(duì)公眾公開(kāi)。此外，雖然“濟(jì)南朱某”的朋友圈封面圖片也為沙發(fā)圖片，但封面圖片可隨時(shí)更換，證據(jù)1僅能證明2021年4月21日公證時(shí)的封面圖片情況，并不足以證明該圖片在本專利申請(qǐng)日之前已作為封面，故證據(jù)1不足以證明該沙發(fā)圖片在本專利申請(qǐng)日之前已處于為公眾所知的狀態(tài)。
還需說(shuō)明的是，無(wú)效宣告請(qǐng)求人以微信朋友圈中的信息主張構(gòu)成現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計(jì)的，應(yīng)當(dāng)證明該信息在申請(qǐng)日以前已經(jīng)實(shí)際處于不特定公眾能夠獲得的狀態(tài);如果無(wú)效宣告請(qǐng)求人證明該微信朋友圈以商業(yè)用途為主，可以初步推定該微信朋友圈內(nèi)容處于不特定公眾能夠獲得的狀態(tài)，但專利權(quán)人有相反證據(jù)證明該微信朋友圈內(nèi)容未公開(kāi)或者僅針對(duì)特定人公開(kāi)的除外?？紤]朋友圈發(fā)布信息的特點(diǎn)、當(dāng)事人距離證據(jù)的遠(yuǎn)近、舉證難易程度等因素，在無(wú)效宣告請(qǐng)求人未舉證證明微信朋友圈中的信息已經(jīng)處于能夠?yàn)椴惶囟ü娝@得的狀態(tài)，也未證明微信朋友圈以商業(yè)用途為主的情況下，通常不能要求專利權(quán)人提供相反證據(jù)證明該信息未公開(kāi)或者僅針對(duì)特定人公開(kāi)，除非該微信朋友圈的發(fā)布者是專利權(quán)人或與專利權(quán)人有利害關(guān)系的人。本案中，富某盈公司提供證據(jù)1.藉此主張涉案微信朋友圈內(nèi)容構(gòu)成本專利的現(xiàn)有設(shè)計(jì)，理應(yīng)由富某盈公司證明證據(jù)1所記載的涉案微信朋友圈內(nèi)容并非僅黃某能夠獲得，而是自發(fā)布之日起就已經(jīng)實(shí)際處于公眾想獲得就能獲得的狀態(tài)。證據(jù)1不能證明除黃某外，其他不特定公眾能夠獲得涉案微信朋友圈內(nèi)容，也不能證明涉案微信朋友圈以商業(yè)用途為主，且富某盈公司也未證明涉案微信朋友圈的發(fā)布人“濟(jì)南朱某”與專利權(quán)人羅某權(quán)之間存在利害關(guān)系。在此情況下，一審判決要求專利權(quán)人羅某權(quán)舉證證明黃某對(duì)涉案微信朋友圈內(nèi)容具有保密義務(wù)，進(jìn)而證明涉案微信朋友圈內(nèi)容不為公眾所知，未充分考慮當(dāng)事人距離證據(jù)的遠(yuǎn)近和舉證難易程度，舉證責(zé)任分配不當(dāng)，認(rèn)定涉案微信朋友圈內(nèi)容構(gòu)成本專利現(xiàn)有設(shè)計(jì)有所不當(dāng)，本院予以糾正。
此外，在本案無(wú)效宣告審查程序的口頭審理過(guò)程中，富某盈公司代理人明確表示，無(wú)法提供證據(jù)1第904號(hào)公證書附件二封存完整的光盤，因此，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局負(fù)責(zé)本次無(wú)效宣告審查的合議組依據(jù)證據(jù)1第904號(hào)公證書正文及附件一照片作出被訴決定，并無(wú)不當(dāng)。
由上述分析可知，被訴決定認(rèn)為證據(jù)1不足以證明涉案微信朋友圈內(nèi)容可以為非特定公眾所知悉，涉案微信朋友圈內(nèi)容不構(gòu)成本專利的現(xiàn)有設(shè)計(jì)，并無(wú)不當(dāng)。
綜上所述，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局的上訴請(qǐng)求成立，應(yīng)予支持;一審判決認(rèn)定事實(shí)及適用法律錯(cuò)誤。依照2008年修正的《中華人民共和國(guó)專利法》第二十三條第四款，《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第六十九條、第八十九條第一款第二項(xiàng)，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)行政訴訟法>的解釋》第七十九條第二款之規(guī)定，判決如下：
一、撤銷北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院(2022)京73行初1045號(hào)行政判決;
二、駁回惠州市富某盈名品家具有限公司的訴訟請(qǐng)求。
一審案件受理費(fèi)100元，由惠州市富某盈名品家具有限公司負(fù)擔(dān)。二審案件受理費(fèi)100元，由惠州市富某盈名品家具有限公司負(fù)擔(dān)。國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局已預(yù)交100元，應(yīng)退100元。
本判決為終審判決。
審判長(zhǎng) 何 雋
審判員 歐宏偉
審判員 張 倞
二〇二五年九月十五日
法官助理 楊 瑩
書記員 汪 妮
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